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公司秘密是指關(guān)系到①公司權(quán)利和利益，②在一定時(shí)間內(nèi)③只限一定范圍的人員知悉，④能為公司帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，⑤具有實(shí)用性⑥并經(jīng)公司采取保密措施保護(hù)的⑦技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。

（一）技術(shù)信息：包括但不限于產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)、產(chǎn)品手冊(cè)、產(chǎn)品質(zhì)量檢測(cè)數(shù)據(jù)、產(chǎn)品鑒定報(bào)告、產(chǎn)品圖紙、產(chǎn)品參數(shù)、樣品、樣機(jī)、模型、模具、操作手冊(cè)；技術(shù)匯編資料、行業(yè)技術(shù)狀態(tài)分析報(bào)告、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、研發(fā)信息、技改計(jì)劃、技術(shù)開(kāi)發(fā)記錄、研究開(kāi)發(fā)記錄、技術(shù)報(bào)告、檢測(cè)報(bào)告、技術(shù)可行性研究報(bào)告、技術(shù)疑難問(wèn)題解決方案、未經(jīng)公開(kāi)發(fā)表的科研論文、檢索報(bào)告及附件、項(xiàng)目建議書(shū)、課題總結(jié)、合理化建議、科技成果鑒定證書(shū)；技術(shù)圖紙、工藝參數(shù)、實(shí)驗(yàn)數(shù)據(jù)、試驗(yàn)結(jié)果、技術(shù)文檔、相關(guān)的函電；核心技術(shù)人員培訓(xùn)計(jì)劃、內(nèi)部培訓(xùn)資料；技術(shù)合作中他方要求公司保密的內(nèi)容等等。

（二）經(jīng)營(yíng)信息：包括但不限于公司的經(jīng)營(yíng)戰(zhàn)略、經(jīng)營(yíng)方針、經(jīng)營(yíng)規(guī)劃、投資計(jì)劃、行銷計(jì)劃、定價(jià)政策、收購(gòu)兼并計(jì)劃、經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目、經(jīng)營(yíng)決策、公司其它重大決策中的秘密事項(xiàng)；合同、協(xié)議、意向書(shū)、訂購(gòu)單、送貨單、收貨單；董事會(huì)會(huì)議記錄、經(jīng)理辦公會(huì)會(huì)議記錄；財(cái)務(wù)報(bào)表、生產(chǎn)成本、資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告、審計(jì)報(bào)告、統(tǒng)計(jì)報(bào)表；原料采購(gòu)和產(chǎn)品銷售及與公司有其它合作關(guān)系所涉及的客戶名錄、報(bào)價(jià)單、支付方式；未公開(kāi)的招投標(biāo)資料；進(jìn)出口業(yè)務(wù)涉及的有關(guān)信息；公司職員人事檔案，工資性、勞務(wù)性收入信息及資料；公司內(nèi)控制度、公司獎(jiǎng)懲記錄等等。

（三）其它與公司相關(guān)的需要保密的信息。

糾正一種認(rèn)識(shí)上的誤區(qū)：凡進(jìn)入公知領(lǐng)域的信息均不需要保密。這是一種錯(cuò)誤的理解。在企業(yè)內(nèi)控制度方面，建立一套完備的保密制度至關(guān)重要。

二、公司可能的涉密人員：

公司涉密人員包括但不限于以下人員：

（一）公司董事、股東、高、中層管理人員；

（二）公司的檔案和印章管理人員、會(huì)議記錄人員、人事人員、辦公室人員、技術(shù)研發(fā)人員、財(cái)會(huì)人員、倉(cāng)庫(kù)人員、工程人員、法務(wù)人員、銷售人員、采購(gòu)人員、司機(jī)、車間主管與副主管等；

（三）參加各類經(jīng)營(yíng)會(huì)議、參與業(yè)務(wù)洽談、合同草擬簽訂、計(jì)劃制訂等各項(xiàng)涉密工作，或者接觸、調(diào)用涉密文檔的其他人員；

（四）公司臨時(shí)聘用的接觸涉密工作及文檔的人員，如技術(shù)顧問(wèn)、財(cái)務(wù)顧問(wèn)、銷售顧問(wèn)等。

三、現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)公司保密事項(xiàng)的規(guī)定：

1、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》等勞動(dòng)法規(guī)的規(guī)定；

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》

第二十三條　用人單位與勞動(dòng)者可以在勞動(dòng)合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。

對(duì)負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者，用人單位可以在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中與勞動(dòng)者約定競(jìng)業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動(dòng)合同后，在競(jìng)業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動(dòng)者違反競(jìng)業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

第二十四條　競(jìng)業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員。競(jìng)業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競(jìng)業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

在解除或者終止勞動(dòng)合同后，前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他用人單位，或者自己開(kāi)業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競(jìng)業(yè)限制期限，不得超過(guò)二年。

小結(jié)：①在職期間，負(fù)有保密義務(wù)的員工有無(wú)條件保守公司商業(yè)秘密的義務(wù)。但是公司最好有比較完備的保密制度。②離職以后，對(duì)公司商業(yè)秘密，員工仍然負(fù)有無(wú)條件的保密義務(wù)，除非該秘密變?yōu)楣�知。③在職期間，負(fù)有保密義務(wù)的人員不一定需要承擔(dān)競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，但是不得利用公司的商業(yè)秘密謀福利。④離職以后，可以按照雙方約定承擔(dān)不超過(guò)兩年的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，前提條件是公司需支付一定數(shù)額的競(jìng)業(yè)禁止補(bǔ)償金。但是員工仍然不得利用公司的商業(yè)秘密為自己謀利益。

2、《中華人民共和國(guó)公司法》等商事法規(guī)的規(guī)定；

《中華人民共和國(guó)公司法》

第一百四十九條　董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：

（一）挪用公司資金；

（二）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開(kāi)立賬戶存儲(chǔ)；

（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；

（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；

（五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；

（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；

（七）擅自披露公司秘密；

（八）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。

董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

第二百一十七條　本法下列用語(yǔ)的含義：

（一）高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。

小結(jié)：①公司章程應(yīng)規(guī)定高級(jí)管理人員的范圍。②對(duì)高管應(yīng)在勞動(dòng)合同中明確約定其為高管。

案例一：某建材公司訴其現(xiàn)任高管暨業(yè)務(wù)部區(qū)域經(jīng)理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛一案。

3、《中華人民共和國(guó)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》等法律的規(guī)定；

《中華人民共和國(guó)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》

第十條　經(jīng)營(yíng)者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。

本條所稱的商業(yè)秘密，是指①不為公眾所知悉、②能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、③具有實(shí)用性④并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的⑤技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。

4、《中華人民共和國(guó)刑法》的規(guī)定。

《中華人民共和國(guó)刑法》

第二百一十九條　有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。

明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。

本條所稱商業(yè)秘密，是指①不為公眾所知悉，②能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，③具有實(shí)用性④并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的⑤技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。

本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第7條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的行為，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在50萬(wàn)元以上的，應(yīng)認(rèn)定為“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”；給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在250萬(wàn)元以上的，屬于“造成特別嚴(yán)重后果”。

5、總結(jié)。

完善公司商業(yè)秘密制度，形成公司管理的軟的競(jìng)爭(zhēng)力。

四、公司秘密的管理制度與措施

1、公司秘密的分類

依據(jù)經(jīng)營(yíng)信息和核心技術(shù)對(duì)公司的影響程度確定密級(jí)。

“絕密”是最重要的公司秘密，是指在公司經(jīng)營(yíng)發(fā)展中，直接影響公司權(quán)利和利益的重要決策文件、技術(shù)資料，泄露會(huì)使公司的權(quán)利和利益遭受特別嚴(yán)重的損害；

“機(jī)密”是重要的公司秘密，包括公司的規(guī)劃、財(cái)務(wù)報(bào)表、統(tǒng)計(jì)資料、重要會(huì)議記錄、公司經(jīng)營(yíng)情況等，泄露會(huì)使公司權(quán)利和利益遭受到嚴(yán)重的損害；

“秘密”是一般的公司秘密，包括公司人事檔案、合同、協(xié)議、職員工資性收入、尚未進(jìn)入市場(chǎng)或尚未公開(kāi)的各類信息，泄露會(huì)使公司特殊權(quán)利和利益遭受損害。

絕密級(jí)和機(jī)密級(jí)的秘密，只限于指定的直接需要的單位和人員使用，秘密級(jí)的秘密凡工作需要的單位和人員經(jīng)審核批準(zhǔn)可以使用。

2、保密措施和保密環(huán)節(jié)

A、公司涉密人員在保密事項(xiàng)的保密期限內(nèi)，不論是否離開(kāi)原涉密崗位或離開(kāi)公司，均負(fù)有無(wú)條件的保密責(zé)任。

B、 公司在勞動(dòng)合同中約定保密條款或與聘用方另行訂立保密協(xié)議。聘用方無(wú)論是在合同期內(nèi)，或是在離職后的任何時(shí)間內(nèi)，保證不以任何方式向任何第三方泄露或披露秘密資料，也不會(huì)為了自己、其親友以及未經(jīng)公司許可的任何第三人的利益而以任何方式利用秘密資料。聘用方須采取必要措施防止秘密資料向未經(jīng)公司許可的任何第三人擴(kuò)散或披露。

公司可與需要其離職后承擔(dān)競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的受聘者簽訂競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，受聘者必須保證在與公司聘用關(guān)系結(jié)束后的競(jìng)業(yè)限制期（原則上不超過(guò)兩年）內(nèi)，將不以任何方式從事與公司競(jìng)爭(zhēng)之業(yè)務(wù)或向任何與公司、公司控股子公司及分公司之業(yè)務(wù)有競(jìng)爭(zhēng)的公司或個(gè)人謀取任何職位，亦不接受任何與任何公司成員業(yè)務(wù)有競(jìng)爭(zhēng)的公司或個(gè)人所提供的任何身份或職位。

何謂企業(yè)高級(jí)管理人員？

是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員。

對(duì)“其他人員”，可以通過(guò)其他方式予以約定。

C、公司在以合作或委托方式與其他單位進(jìn)行技術(shù)、產(chǎn)品的研究、開(kāi)發(fā)前，應(yīng)約定保密條款或簽訂保密協(xié)議。

D、公司在業(yè)務(wù)交往、商業(yè)談判過(guò)程中需要涉及商業(yè)秘密的，應(yīng)當(dāng)與對(duì)方訂立商業(yè)秘密保護(hù)協(xié)議，在對(duì)外交往與合作中需要提供秘密事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)主管經(jīng)理批準(zhǔn)。

E、任何涉及商業(yè)秘密的交易合同或協(xié)議，包括但不限定于買賣合同、服務(wù)合同、中介合同、加工合同、培訓(xùn)合同等均應(yīng)設(shè)置“保密條款”，保密條款內(nèi)容：

（一）明示合同所涉及的需要保密的商業(yè)秘密范圍；

（二）合同對(duì)方以及合同對(duì)方的任何員工、代理人均受保密條款的約束；

（三）受約束的保密義務(wù)人在未經(jīng)許可的情況下，不可將商業(yè)秘密透露給任何第三方或用于合同目的以外的用途；

（四）受約束的保密義務(wù)人不可將含有保密信息的資料、文件、實(shí)物等攜帶出保密區(qū)域；

（五）保密義務(wù)人不可在對(duì)外接受訪問(wèn)或者與任何第三方交流時(shí)涉及合同規(guī)定的商業(yè)秘密內(nèi)容；

（六）不相關(guān)的員工不可接觸或了解商業(yè)秘密；

（七）保密信息應(yīng)當(dāng)在合同終止后交還；

（八）保密期限在合同終止后仍然保持有效；

（九）違反保密義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)明確的違約責(zé)任。

F、公司內(nèi)部在財(cái)務(wù)檔案、技術(shù)檔案和人事檔案管理；計(jì)算機(jī)局域網(wǎng)管理；企業(yè)接待來(lái)訪、工廠參觀；文件收發(fā)、傳閱、借閱、復(fù)印、攜帶、歸檔及銷毀；人事調(diào)動(dòng)文件交接登記；與中介機(jī)構(gòu)合作和接受政府或執(zhí)法機(jī)關(guān)檢查時(shí)，應(yīng)按照具體保密辦法的規(guī)定處理。

G、針對(duì)泄密行為的懲罰措施。

五、從商業(yè)秘密案例研究企業(yè)管理

從知識(shí)產(chǎn)權(quán)角度看商業(yè)秘密，它是一種特殊的知識(shí)產(chǎn)權(quán)——不像專利或商標(biāo)以國(guó)家機(jī)關(guān)授權(quán)、登記注冊(cè)為成立條件，不像著作權(quán)以作品完成、署名為成立條件，而是僅僅依靠其“秘密性”為成立條件。

從企業(yè)管理角度看商業(yè)秘密，它是企業(yè)重要的無(wú)形資產(chǎn)，對(duì)企業(yè)在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的生存和發(fā)展有著重要影響。一旦企業(yè)的商業(yè)秘密被侵犯，其損失往往不可估量，遠(yuǎn)非訴訟賠償能夠彌補(bǔ)。

從實(shí)際的商業(yè)秘密案例可以發(fā)現(xiàn)，商業(yè)秘密保護(hù)與企業(yè)管理密切相關(guān)，這類案件往往展現(xiàn)出企業(yè)管理的方方面面。

（一）、專有信息內(nèi)部控制與人力資源管理

某些企業(yè)具有較為完善的專有信息內(nèi)部控制措施和制度，另一些企業(yè)具有高效的人力資源管理系統(tǒng)，但是從商業(yè)秘密保護(hù)角度我們發(fā)現(xiàn)，專有信息內(nèi)部控制與人力資源管理必須緊密結(jié)合起來(lái)——這是因?yàn)閷?shí)施商業(yè)秘密侵權(quán)行為的是具體的人，在針對(duì)信息（客體）而非員工（主體）的管理制度下，一旦員工侵犯企業(yè)商業(yè)秘密，將因?yàn)槿狈η謾?quán)主體與客體之間的聯(lián)系而發(fā)生舉證困難。

案例2：羅森伯格公司訴李勇等侵犯商業(yè)秘密案

2006年1月18日北京一中法院受理該案。原告羅森伯格公司訴稱：被告李勇、張衛(wèi)星、李誠(chéng)、劉欣華為該公司的高級(jí)管理人員，根據(jù)勞動(dòng)合同約定負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止和保密義務(wù)。而四被告在職期間擅自成立鑫融智公司，利用在職期間掌握的商業(yè)秘密，通過(guò)鑫融智公司掠奪該公司客戶，構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密，索賠317萬(wàn)余元。

一審北京一中院認(rèn)為：（1） 羅森伯格公司生產(chǎn)的88S和88K產(chǎn)品是應(yīng)北京西門子公司要求定制的專用設(shè)備配件，被告未提交任何證據(jù)證明上述產(chǎn)品的有關(guān)經(jīng)營(yíng)信息是對(duì)外公開(kāi)的，因此上述產(chǎn)品的型號(hào)、數(shù)量、銷售價(jià)格等信息屬于不能從公開(kāi)渠道直接取得的經(jīng)營(yíng)信息。李勇、張衛(wèi)星、劉欣華、李誠(chéng)四人曾是羅森伯格公司的員工，特別是李勇、張衛(wèi)星、劉欣華三人在離職前分別擔(dān)任該公司生產(chǎn)經(jīng)理、銷售經(jīng)理和財(cái)務(wù)部副經(jīng)理職務(wù)，在其工作職責(zé)范圍內(nèi)必然掌握和使用上述經(jīng)營(yíng)信息。依據(jù)與羅森伯格公司簽訂的《勞動(dòng)合同》約定，他們對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)信息負(fù)有保密義務(wù)。四人在職期間成立鑫融智公司，利用職務(wù)便利掌握的經(jīng)營(yíng)信息，以鑫融智公司的名義，從羅森伯格公司以極低的價(jià)格購(gòu)買88S和88K產(chǎn)品，并轉(zhuǎn)賣給北京西門子公司從而獲取巨額利潤(rùn)，這些經(jīng)營(yíng)信息能夠給使用者帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益并具有實(shí)用性。因此羅森伯格公司所有的關(guān)于88S和88K產(chǎn)品數(shù)量、銷售價(jià)格、利潤(rùn)等經(jīng)營(yíng)信息符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件。（2） 羅森伯格公司能夠證明四人以及鑫融智公司掌握并使用的信息與自己的商業(yè)秘密具有一致性，且四人具有獲取商業(yè)秘密的便利條件，而鑫融智公司亦不能提供其所使用信息是其他合法來(lái)源的證據(jù)，因此，四人以及鑫融智公司的行為構(gòu)成對(duì)羅森伯格公司享有的商業(yè)秘密的侵犯。

二審北京高院卻認(rèn)為：（1） 本案中雙方當(dāng)事人關(guān)于涉案經(jīng)營(yíng)信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密的爭(zhēng)議主要在于是否為公眾所知悉以及是否經(jīng)權(quán)利人采取了保密措施。（2） 羅森伯格公司主張的經(jīng)營(yíng)信息為其向特定用戶北京西門子公司銷售涉案產(chǎn)品的特定規(guī)格和價(jià)格，由于羅森伯格公司網(wǎng)站上載有北京西門子公司是羅森伯格公司客戶的信息，而涉案產(chǎn)品的規(guī)格通過(guò)產(chǎn)品本身即可得以體現(xiàn)，因此北京西門子公司這一客戶本身以及羅森伯格公司向北京西門子公司所銷售產(chǎn)品的規(guī)格不具有秘密性。由于在涉案產(chǎn)品的價(jià)格問(wèn)題上，被告并未提供相反證據(jù)證明該價(jià)格是為公眾所知悉的，故認(rèn)定羅森伯格公司向北京西門子公司銷售涉案產(chǎn)品的價(jià)格是具有秘密性的。（3） 關(guān)于羅森伯格公司是否對(duì)涉案經(jīng)營(yíng)信息包括涉案產(chǎn)品的價(jià)格采取了合理的保密措施，就羅森伯格公司員工手冊(cè)、保密制度及崗位職責(zé)而言，作為羅森伯格公司單方提供的證據(jù)，在沒(méi)有其他證據(jù)證明為上訴人所知悉的情況下，一審法院對(duì)其真實(shí)性不予認(rèn)定是正確的。就羅森伯格公司與員工之間的《勞動(dòng)合同》而言，相關(guān)《勞動(dòng)合同》中雖然有“雇員必須遵守公司有關(guān)保密資料的規(guī)定并且同意前述公司制定的有關(guān)保密事宜的合同”等內(nèi)容，但由于羅森伯格公司承認(rèn)并未制定或簽訂有關(guān)保密事宜的合同，也沒(méi)有證據(jù)證明羅森伯格公司制定了有關(guān)保密制度的規(guī)定，故該《勞動(dòng)合同》并不涉及羅森伯格公司涉案經(jīng)營(yíng)信息，包括前述價(jià)格信息。羅森伯格公司對(duì)涉案經(jīng)營(yíng)信息并未采取不為外界所知的實(shí)際措施。（4） 因此，羅森伯格公司所主張的涉案經(jīng)營(yíng)信息并不構(gòu)成商業(yè)秘密，撤銷一審判決，駁回原告訴訟請(qǐng)求。

個(gè)人看法：羅森伯格公司可以按照公司法的規(guī)定起訴員工要求其返還違反競(jìng)業(yè)限制義務(wù)的違法收入。

企業(yè)員工跳槽，已經(jīng)成為經(jīng)濟(jì)生活中的普遍現(xiàn)象，也是商業(yè)秘密被侵犯最常見(jiàn)的誘因之一。對(duì)企業(yè)而言，那些即將離職的員工是極度危險(xiǎn)的。因?yàn)椴徽摮鲇谑裁丛�因，他們都希望能夠�(yàn)樽约阂院蟮墓ぷ鳙@取必要的資源；而且員工職位越高，其威脅越大。針對(duì)員工跳槽問(wèn)題，企業(yè)應(yīng)從人力資源管理的角度完善商業(yè)秘密保護(hù)制度，從而在發(fā)生員工跳槽、企業(yè)商業(yè)秘密被侵犯后，能夠掌握必要的證據(jù)和法律依據(jù)，及時(shí)、有效地制裁侵權(quán)行為，盡量減少給企業(yè)造成的損失。

在案例2中，原告公司已經(jīng)認(rèn)識(shí)到商業(yè)秘密的重要性，與員工簽訂有包含保密義務(wù)的《勞動(dòng)合同》。但即便如此，原告依然敗訴。法院判決書(shū)顯示：即便羅森伯格公司制訂有員工手冊(cè)、保密制度及崗位職責(zé)，但是缺乏證據(jù)表明這些保密制度為上訴人所知悉；即便羅森伯格公司制訂了保密制度，但缺乏證據(jù)證明這些保密制度的存在，無(wú)法將保密制度與員工《勞動(dòng)合同》中承諾的保密義務(wù)相聯(lián)。從公司管理的角度，羅森伯格公司認(rèn)為《勞動(dòng)合同》、員工手冊(cè)、保密制度及崗位職責(zé)齊備，但竟然在訴訟中因缺乏書(shū)面證據(jù)，難以證明這些制度的實(shí)際存在，無(wú)法證明員工應(yīng)知悉這些管理制度，可以想象羅森伯格公司多么冤枉。

現(xiàn)實(shí)是，即使企業(yè)與員工簽有《勞動(dòng)合同》、《保密協(xié)議》甚至《競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議》，員工離職時(shí)仍帶走了企業(yè)的商業(yè)秘密，而且這種現(xiàn)象是普遍存在的。針對(duì)這種情況，我們建議：（1）　對(duì)于員工離職時(shí)工作交接的具體內(nèi)容，由直接經(jīng)理確定相關(guān)內(nèi)容和項(xiàng)目，并且（書(shū)面）明確要求員工必須交還相應(yīng)的資料；（2） “離職程序確認(rèn)表單”中的具體歸還內(nèi)容（技術(shù)資料、培訓(xùn)資料、專有信息）應(yīng)細(xì)化；（3） 員工個(gè)人檔案中應(yīng)保存相應(yīng)的培訓(xùn)記錄，并盡量記錄其所接觸的涉密信息、范圍。

（二）、保密政策、保密制度與保密措施

前邊的內(nèi)容已經(jīng)涉及到企業(yè)保密制度的框架，下邊探討具體的運(yùn)行。

在商業(yè)秘密案件中，認(rèn)定“商業(yè)秘密”的范圍不僅關(guān)系到對(duì)案件的定性，而且涉及賠償數(shù)額。認(rèn)定“商業(yè)秘密”的關(guān)鍵則在于針對(duì)這些信息所采取的保密措施。

案例3：富士康訴比亞迪竊取商業(yè)機(jī)密案

2006年6月，富士康集團(tuán)的兩家子公司——深圳富泰宏精密工業(yè)有限公司與鴻富錦精密工業(yè)（深圳）有限公司，一紙?jiān)V狀把比亞迪股份有限公司告上深圳中院，以侵犯商業(yè)秘密為由索賠500萬(wàn)元（后又向香港高等法院提交訴狀）。富士康是最早投資大陸的臺(tái)資企業(yè)之一，也是中國(guó)最大電子產(chǎn)品專業(yè)制造廠商，在手機(jī)代工領(lǐng)域一直是國(guó)內(nèi)的龍頭老大。比亞迪是1995年在深圳成立的一家企業(yè)，2002年7月在香港主板上市，2003年起進(jìn)入手機(jī)代工領(lǐng)域，產(chǎn)值超過(guò)百億。富士康與比亞迪之間一直摩擦不斷，幾年間富士康已通過(guò)深圳警方處理了四起富士康員工跳槽至比亞迪、盜竊富士康商業(yè)秘密的案件。

該案中由于當(dāng)事人對(duì)技術(shù)問(wèn)題有爭(zhēng)議，深圳中院上報(bào)最高院后，由最高院委托鑒定機(jī)構(gòu)于2007年11月6日進(jìn)行司法鑒定聽(tīng)證會(huì)。鑒定的核心證據(jù)是深圳中院采取證據(jù)保全措施，在比亞迪辦公地點(diǎn)查扣復(fù)制的該公司高管柳湘軍和司少青的電腦硬盤(pán)內(nèi)容。柳湘軍和司少青之前均是富士康員工，后相繼來(lái)到比亞迪工作。在法院組織的證據(jù)勘驗(yàn)中，富士康律師看到，該硬盤(pán)中大約存有八、九千份文件，包括寫(xiě)有富士康文頭的WORD版文件，有的文件上有富士康公司的標(biāo)志、標(biāo)識(shí)，下有富士康相關(guān)主管人的簽字。

聽(tīng)證會(huì)的焦點(diǎn)在于，富士康主張的系統(tǒng)文件是否構(gòu)成商業(yè)秘密。富士康指出，系統(tǒng)文件是其組織手機(jī)生產(chǎn)的操作、管理流程和規(guī)范，由流程加表單構(gòu)成。其中，流程是生產(chǎn)管理步驟的書(shū)面描述，而表單是根據(jù)流程制訂出的表格，工人只需要根據(jù)表單逐項(xiàng)填寫(xiě)其所完成的工作，就可以有效保證生產(chǎn)的有序進(jìn)行。有了完整、嚴(yán)密、可操作的系統(tǒng)文件，才擁有為跨國(guó)公司代工的資格，因此對(duì)生產(chǎn)手機(jī)的廠商而言，系統(tǒng)文件屬于商業(yè)秘密。鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)富士康提供的《SMT5程序管理辦法》等129份文件以及從深圳中院拷貝的移動(dòng)硬盤(pán)內(nèi)容進(jìn)行了商業(yè)秘密鑒定，結(jié)論指出：移動(dòng)硬盤(pán)中有116份富士康文件，其中68份文件涉及富士康公司商業(yè)秘密。

鑒定報(bào)告出爐后，兩原告出人意料地于2008年2月向深圳中院提出撤訴。此前，兩原告已于2007年6月共同向香港高等法院提交訴狀，在香港起訴比亞迪竊取商業(yè)機(jī)密，索賠50億港元。此后，富士康又啟動(dòng)了對(duì)比亞迪的刑事責(zé)任追究程序。

基于公安局調(diào)查結(jié)果，柳相軍和司少青被深圳市寶安區(qū)人民檢察院及深圳市龍崗區(qū)人民檢察院分別控以侵犯富士康科技集團(tuán)商業(yè)秘密罪。

深圳寶安法院發(fā)現(xiàn)，柳相軍通過(guò)指示鴻富錦精密工業(yè)前雇員后受聘于比亞迪的張健，自富泰宏另一名前雇員王維處取得富士康科技集團(tuán)的數(shù)份文檔，從而非法取得屬于富士康科技集團(tuán)的商業(yè)秘密。

司少青也在受聘于富泰宏期間違反對(duì)富泰宏的保密責(zé)任，自富泰宏之處所帶出了若干檔案，用于比亞迪同類檔案的編撰制定。

深圳寶安法院參考了中國(guó)科學(xué)技術(shù)部知識(shí)產(chǎn)權(quán)事務(wù)中心就柳相軍取得的文件作出的鑒定結(jié)論。同時(shí)也亦參考了北京九州島世初知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心，從柳相軍在比亞迪辦公室的計(jì)算機(jī)中取得的被查獲硬盤(pán)中的文檔作出的鑒定結(jié)論。

經(jīng)過(guò)當(dāng)庭質(zhì)證，深圳寶安法院認(rèn)可了兩份鑒定結(jié)論的合法性及可靠性，并接納了被鑒定的文件載有非公知信息及可對(duì)擁有該信息者帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益的結(jié)論。

2008年3月31日，柳相軍被深圳市寶安區(qū)人民法院判決侵犯富士康科技集團(tuán)商業(yè)秘密罪名成立，判處有期徒刑四年。

2008年3月24日，司少青被深圳市龍崗區(qū)人民法院判決侵犯富士康科技集團(tuán)商業(yè)秘密罪名成立，判處之刑罰包括有期徒刑一年零四個(gè)月。

廣義的保密措施包括公司的保密政策、保密管理制度，以及具體采取的保密措施。在案例3中，完整、嚴(yán)密、可操作的系統(tǒng)文件不僅涉及企業(yè)的經(jīng)營(yíng)模式、管理制度，而且涉及與這些文件相關(guān)的保密政策、“相關(guān)主管人簽字”等保密管理制度，以及富士康文頭、公司標(biāo)志標(biāo)識(shí)等具體的保密措施。

一方面，在現(xiàn)實(shí)的公司管理中，具體可采取的保密措施包括：（1） 在載有有關(guān)保密信息的載體上標(biāo)有保密標(biāo)志；（2） 對(duì)保密信息使用密碼；（3） 對(duì)于信息載體加鎖或者采取其他物理防范措施；（4） 在配方含量、算法、程序代碼等核心商業(yè)秘密上采取技術(shù)措施加密，或拆分管理；（5） 對(duì)于保密信息的機(jī)器、廠房、車間等場(chǎng)所限制來(lái)訪者或者對(duì)他們提出保密要求；（6） 簽訂具體的保密協(xié)議；（7） 某項(xiàng)信息限定了知密范圍，只向必須知道的員工公開(kāi)；以及涉及保密的其他努力。

實(shí)踐中，即便采取了上述保密措施，也應(yīng)監(jiān)督保密措施的執(zhí)行是否嚴(yán)格。避免出現(xiàn)以下情況：（1） 標(biāo)有保密標(biāo)志的文件仍可隨意復(fù)制；（2） 加設(shè)的密碼形同虛設(shè)，密碼過(guò)于簡(jiǎn)單、通用密碼或密碼長(zhǎng)期不變；（3） 知密范圍疏于管理，員工以客戶需要為名大量獲取保密信息，或高級(jí)員工超越范圍獲取保密信息。

另一方面，必須確保員工了解公司保密政策和保密制度，案例2在這方面提供了一個(gè)教訓(xùn)。具體地，我們建議：（1）就技術(shù)資料及專有信息文件類別、保密級(jí)別、控制方式應(yīng)有書(shū)面公司政策文件；（2） 涉密信息內(nèi)部管理（如申請(qǐng)、接觸、發(fā)放等）應(yīng)有書(shū)面記錄；（3） 公司書(shū)面保密政策和保密管理制度應(yīng)確保發(fā)放到員工手里，組織員工學(xué)習(xí)，并保存相應(yīng)的培訓(xùn)記錄。只有完善這些書(shū)面文件或記錄，在商業(yè)秘密侵權(quán)現(xiàn)象發(fā)生時(shí)，才有可能舉證證明這些政策和制度所涉信息范圍為商業(yè)秘密。

以上不難看出，保密政策、保密制度以及保密措施不僅涉及企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度，而且涉及企業(yè)信息/文件管理、政策管理、人力資源、甚至培訓(xùn)制度。

（三）、企業(yè)文化與員工知識(shí)產(chǎn)權(quán)和保密意識(shí)

在當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下，信息的共享遠(yuǎn)比信息的控制來(lái)得容易。因此，某些企業(yè)往往采取較為嚴(yán)格的信息安全措施。

例如，微軟、西門子等公司是從硬件設(shè)備上防止員工拷貝公司資料。根據(jù)級(jí)別，大部分員工的電腦是不能安裝軟驅(qū)和移動(dòng)硬盤(pán)接口的，這在跨國(guó)公司內(nèi)是非常普遍的做法。對(duì)于即將離職的員工，跨國(guó)公司甚至國(guó)內(nèi)公司的普遍做法是在通知員工離職前便凍結(jié)員工在公司的所有權(quán)限，聯(lián)想裁員就是如此。在離職員工知道自己被解聘之前，公司便封掉了他在聯(lián)想局域網(wǎng)上的賬號(hào)，員工就不能進(jìn)入公司的網(wǎng)絡(luò)獲取任何資料。

但是，高技術(shù)企業(yè)的員工往往是知識(shí)型員工，他們具有較高的個(gè)人素質(zhì)，擁有大量的專業(yè)知識(shí)，也期望開(kāi)放的企業(yè)文化，而保密措施的嚴(yán)格程度往往影響企業(yè)文化的開(kāi)放程度。有很多知識(shí)型員工在管理嚴(yán)格的企業(yè)內(nèi)往往感到窒息，如果在規(guī)章制度的束縛下被動(dòng)地工作，知識(shí)型員工的創(chuàng)新激情會(huì)消失。因此，這類企業(yè)應(yīng)注重使知識(shí)型員工自發(fā)地形成對(duì)企業(yè)的忠誠(chéng)感和責(zé)任感，平衡商業(yè)秘密管理帶來(lái)的負(fù)作用。

在華為，差不多每年都會(huì)查出上百件侵犯商業(yè)秘密的事件，除了極少數(shù)非常惡劣的情況，絕大多數(shù)不會(huì)上升到法律層面。而且，這上百件侵權(quán)事件基本發(fā)生在國(guó)內(nèi)的研發(fā)機(jī)構(gòu)。相比其國(guó)內(nèi)研發(fā)機(jī)構(gòu)，華為國(guó)外的研發(fā)機(jī)構(gòu)很少發(fā)生商業(yè)秘密侵權(quán)事件。華為看到，在歐美如果涉嫌侵犯企業(yè)的商業(yè)秘密，侵權(quán)的個(gè)人和企業(yè)會(huì)因?yàn)槿狈φ\(chéng)信很難生存下去。然而，國(guó)內(nèi)尚未建立起深度誠(chéng)信的環(huán)境，企業(yè)文化認(rèn)同的基礎(chǔ)離不開(kāi)社會(huì)文化與法制環(huán)境。相比越來(lái)越多的跨國(guó)企業(yè)在中國(guó)設(shè)立研發(fā)中心，華為卻不斷將很多研發(fā)中心移到國(guó)外，其中當(dāng)然包含很多因素。但是從某種角度來(lái)看，商業(yè)秘密案件不但透視出企業(yè)文化，而且能折射出我們的知識(shí)產(chǎn)權(quán)環(huán)境，值得認(rèn)真研究。

作為公司法律顧問(wèn)，我們也從經(jīng)辦的商業(yè)秘密案件中體會(huì)到，商業(yè)秘密的保護(hù)不僅是法務(wù)部門的職責(zé)，更涉及到企業(yè)管理甚至企業(yè)文化。